Harper Hygienics v OHMI - Clinique Laboratories (CLEANIC Kindii) (Judgment) French Text [2015] EUECJ T-364/12 (13 May 2015)

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« Marque communautaire – Procédure d’opposition – Demande de marque communautaire figurative CLEANIC Kindii – Marques communautaires verbales antérieures CLINIQUE – Motifs relatifs de refus – Risque de confusion – Similitude des produits et des services – Article 8, paragraphe 1, sous b), du règlement (CE) n° 207/2009 – Profit indûment tiré du caractère distinctif ou de la renommée des marques antérieures – Article 8, paragraphe 5, du règlement n° 207/2009 »

Harper Hygienics S.A., établie à Varsovie (Pologne), représentée initialement par M^e R. Rumpel, puis par M^es D. Rzążewska et G. Pietras, avocats,

Office de l’harmonisation dans le marché intérieur (marques, dessins et modèles) (OHMI), représenté par M^me D. Walicka, en qualité d’agent,

l’autre partie à la procédure devant la chambre de recours de l’OHMI, intervenant devant le Tribunal, étant

Clinique Laboratories, LLC, établie à Wilmington, Delaware (États-Unis), représentée initialement par M^es V. von Bomhard, A. Renck, avocats, et M^me K. Hughes, solicitor, puis par Mme Hugues,

ayant pour objet un recours formé contre la décision de la deuxième chambre de recours de l’OHMI du 17 mai 2012 (affaire R 1135/2011‑1), relative à une procédure d’opposition entre Clinique Laboratories, LLC et Harper Hygienics S.A.,

composé de M. D. Gratsias, président, M^meM. Kancheva et M. C. Wetter (rapporteur), juges,

vu le mémoire en réponse de l’OHMI déposé au greffe du Tribunal le 4 janvier 2013,

vu le mémoire en réponse de l’intervenante déposé au greffe du Tribunal le 4 janvier 2013,

vu la décision du 9 avril 2013, refusant d’autoriser le dépôt d’un mémoire en réplique,

1 Le 10 juin 2009, la requérante, Harper Hygienics S.A., a présenté une demande d’enregistrement de marque communautaire à l’Office de l’harmonisation dans le marché intérieur (marques, dessins et modèles) (OHMI), en vertu du règlement (CE) n° 207/2009 du Conseil, du 26 février 2009, sur la marque communautaire (JO L 78, p. 1).

2 La marque dont l’enregistrement a été demandé est le signe figuratif suivant :

3 Les produits pour lesquels l’enregistrement a été demandé relèvent des classes 3, 5 et 16 au sens de l’arrangement de Nice concernant la classification internationale des produits et des services aux fins de l’enregistrement des marques, du 15 juin 1957, tel que révisé et modifié, et correspondent, pour chacune de ces classes, à la description suivante :

– classe 3 : « Préparations pour blanchir et autres substances pour lessiver ; produits pour nettoyer, polir, dégraisser et abraser ; savons ; parfumerie, huiles essentielles, cosmétiques, lotions pour les cheveux ; produits pour le lavage des dents, coton à usage cosmétique, rondelles de coton à usage cosmétique, mouchoirs imprégnés de liquides cosmétiques, coton-tiges avec de l’ouate à usage cosmétique, ouate à usage cosmétique, articles sanitaires, de toilette, hygiéniques et cosmétiques compris dans cette classe, produits cosmétiques pour le soin des nourrissons et des enfants, produits d’hygiène intime, mouchoirs imprégnés à usage sanitaire ou cosmétique » ;

– classe 5 : « Produits pharmaceutiques et vétérinaires ; produits hygiéniques à usage médical ; substances diététiques à usage médical, aliments pour bébés ; emplâtres, matériel pour pansements ; matières pour plomber les dents et pour empreintes dentaires ; désinfectants ; produits pour la destruction des animaux nuisibles ; fongicides, désherbants, protège-slips, serviettes hygiéniques, mouchoirs imprégnés de liquides pharmaceutiques, mouchoirs imprégnés de liquides pour l’hygiène intime, désinfectants à usage hygiénique, tampons hygiéniques sanitaires, mouchoirs imprégnés de liquides pharmaceutiques pour l’hygiène intime, couches adultes à usage unique en papier, cellulose, coton, couches à usage unique en papier, cellulose, coton, tout ce qui est cité ci-dessus pour les personnes souffrant d’incontinence » ;

– classe 16 : « Papier, carton et produits en ces matières, non compris dans d’autres classes ; produits de l’imprimerie et publications ; articles pour reliures ; photographies ; matériel d’écriture ; adhésifs (matières collantes) pour la papeterie ou le ménage ; papier, matériaux ; pinceaux ; machines à écrire et articles de bureau (à l’exception des meubles) ; matériel d’instruction ou d’enseignement (à l’exception des appareils) ; matières plastiques d’emballage (non comprises dans d’autres classes) ; caractères d’imprimerie ; matrices, couches adultes à usage unique en papier, cellulose ou en mélange de ces matériaux non comprises dans d’autres classes, couches à usage unique en papier, cellulose ou en mélange de ces matériaux non comprises dans d’autres classes ; emballages d’articles sanitaires, hygiéniques et cosmétiques en papier, carton, film et matière plastique, mouchoirs [en papier] ».

4 La demande de marque communautaire a été publiée au Bulletin des marques communautaires n° 59/2009, du 14 décembre 2009.

5 Le 25 janvier 2010, l’intervenante, Clinique Laboratories, LLC, a formé opposition, au titre de l’article 41 du règlement n° 207/2009, à l’enregistrement de la marque demandée pour les produits visés au point 3 ci-dessus.

6 L’opposition était fondée, en particulier, sur les marques verbales antérieures CLINIQUE suivantes (ci-après les « marques antérieures ») :

– marque communautaire n° 54 429, enregistrée le 19 novembre 1998, désignant les produits relevant des classes 3, 14, 25 et 42, correspondant, pour chacune de ces classes, à la description suivante :

– classe 3 : « Produits de toilette et produits de soin pour le corps, savons, parfumerie, huiles essentielles, cosmétiques, antiperspirants, talc, produits de soin pour les cheveux y compris les lotions ; dentifrices » ;

– classe 14 : « Métaux précieux et leurs alliages et produits en ces matières ou en plaqué (inclus en classe 14) ; joaillerie, bijouterie, pierres précieuses ; horlogerie et instruments chronométriques » ;

– classe 42 : « Services de conseils de beauté en matière de sélection et d’utilisation de cosmétiques, produits de toilette, parfums et traitement de beauté ; services de conseils en matière de services de beauté, parfumerie, maquillage et traitement de la peau ; services de conception et de décoration intérieure pour magasins, parfumeries, salons de beauté, stands de produits de beauté ; services de recherche, de développement, de laboratoire et d’assistance technique dans les domaines des parfums, des cosmétiques, des produits de beauté et de soin pour le corps ».

– marque communautaire n° 2 294 429, enregistrée le 7 février 2005, pour les services relevant des classes 35 et 42.

7 Les motifs invoqués à l’appui de l’opposition étaient ceux visés à l’article 8, paragraphe 1, sous b), du règlement n° 207/2009 et à l’article 8, paragraphe 5, dudit règlement.

8 Par décision du 29 mars 2011, la division d’opposition a refusé l’enregistrement de la marque demandée sur la base de l’article 8, paragraphe 1, sous b), du règlement n° 207/2009 pour les produits énumérés ci-après :

– classe 5 : « Produits pharmaceutiques et vétérinaires ; produits hygiéniques à usage médical ; désinfectants ; produits pour la destruction des animaux nuisibles ; protège-slips, serviettes hygiéniques, mouchoirs imprégnés de liquides pharmaceutiques, mouchoirs imprégnés de liquides pour l’hygiène intime, désinfectants à usage hygiénique, tampons hygiéniques sanitaires, mouchoirs imprégnés de liquides pharmaceutiques pour l’hygiène intime, couches adultes à usage unique en papier, cellulose, coton, couches à usage unique en papier, cellulose, coton, tout ce qui est cité ci-dessus pour les personnes souffrant d’incontinence » ;

– classe 16 : « Couches à usage unique en papier, cellulose ou en mélange de ces matériaux non comprises dans d’autres classes ; emballages d’articles sanitaires, hygiéniques et cosmétiques en papier, carton, film et matière plastique, mouchoirs [en papier] ».

9 En outre, sur la base de l’article 8, paragraphe 5, du règlement n° 207/2009, la division d’opposition a également refusé l’enregistrement de la marque demandée pour les produits suivants, relevant de la classe 5 : « Substances diététiques à usage médical, aliments pour bébés ; emplâtres ».

10 La division d’opposition a rejeté l’opposition pour les autres produits.

11 Le 30 mai 2011, la requérante a formé un recours auprès de l’OHMI, au titre des articles 58 à 64 du règlement n° 207/2009, contre la décision de la division d’opposition. Dans sa réponse du 31 octobre 2011, l’intervenante a, outre le rejet du recours, demandé à ce que la chambre de recours refuse l’enregistrement pour les produits suivants : « couches adultes à usage unique en papier, cellulose ou en mélange de ces matériaux non comprises dans d’autres classes » relevant de la classe 16.

12 Par décision rendue le 17 mai 2012 (ci-après la « décision attaquée »), la deuxième chambre de recours de l’OHMI a rejeté le recours principal de la requérante en confirmant le refus d’enregistrement de la marque demandée pour les produits visés par la décision de la division d’opposition et a accueilli le recours incident de l’intervenante. En particulier, elle a considéré, après avoir analysé la similitude entre les signes et les produits en cause, qu’il existait un risque de confusion entre les marques antérieures et la marque demandée au sens de l’article 8, paragraphe 1, sous b), du règlement n° 207/2009. La chambre de recours a considéré, au point 49 de la décision attaquée, que ni l’élément « cleanic » ni l’élément « kindii » de la marque demandée n’étaient dominants. Cependant, elle a conclu au risque de confusion en tenant compte, en particulier, de la similitude phonétique élevée entre l’élément verbal initial « cleanic » de la marque demandée et l’élément verbal « clinique » des marques antérieures ainsi que de la renommée et du caractère distinctif intrinsèque des marques antérieures concernant les produits couverts par elle et qui étaient considérés, au regard des produits désignés par la marque demandée, comme similaires. Enfin, la chambre de recours a souligné que, même si l’élément verbal « cleanic » n’était pas l’élément dominant de la marque demandée, elle considérait que cet élément verbal occupait une position distinctive autonome dans la marque demandée.

13 La chambre de recours a également approuvé la conclusion de la division d’opposition fondée sur l’article 8, paragraphe 5, du règlement n° 207/2009. À cet égard, elle a rejeté les arguments de la requérante en constatant qu’elle n’était pas parvenue à remettre en cause les critères d’application dudit article.

– annuler la décision attaquée en ce qui concerne le refus d’enregistrement de la marque demandée ;

– réformer la décision attaquée afin que la marque demandée soit enregistrée « pour tous les produits et services visés par la demande » ;

16 À l’appui de son recours, la requérante invoque deux moyens, tirés, le premier, d’une violation de l’article 8, paragraphe 1, sous b), du règlement n° 207/2009 et, le second, d’une violation de l’article 8, paragraphe 5, dudit règlement.

17 Outre la contestation des moyens invoqués par la requérante, l’OHMI excipe de l’irrecevabilité du chef de conclusions de cette dernière visant à obtenir la modification de la décision attaquée afin que la marque soit enregistrée « pour tous les produits et services » visés par cette dernière.

Sur le premier moyen, tiré d’une violation de l’article 8, paragraphe 1, sous b), du règlement n° 207/2009

18 À l’appui de ce moyen, la requérante soulève essentiellement deux griefs, tirés d’une erreur d’appréciation de la chambre de recours en ce qui concerne, d’une part, la similitude des produits couverts par les marques antérieures et désignés par la marque demandée, et, d’autre part, la similitude des signes en cause.

20 Aux termes de l’article 8, paragraphe 1, sous b), du règlement n° 207/2009, sur opposition du titulaire d’une marque antérieure, la marque demandée est refusée à l’enregistrement lorsque, en raison de son identité ou de sa similitude avec une marque antérieure et en raison de l’identité ou de la similitude des produits ou des services que les deux marques désignent, il existe un risque de confusion dans l’esprit du public du territoire dans lequel la marque antérieure est protégée. Le risque de confusion comprend le risque d’association avec la marque antérieure.

21 Selon une jurisprudence constante, constitue un risque de confusion le risque que le public puisse croire que les produits ou les services en cause proviennent de la même entreprise ou d’entreprises liées économiquement. Selon cette même jurisprudence, le risque de confusion doit être apprécié globalement, selon la perception que le public pertinent a des signes et des produits ou des services en cause, et en tenant compte de tous les facteurs pertinents en l’espèce, notamment de l’interdépendance de la similitude des signes et de celle des produits ou des services désignés [voir arrêt du 9 juillet 2003, Laboratorios RTB/OHMI – Giorgio Beverly Hills (GIORGIO BEVERLY HILLS), T‑162/01, Rec, EU:T:2003:199, points 30 à 33 et jurisprudence citée].

22 Aux fins de l’application de l’article 8, paragraphe 1, sous b), du règlement n° 207/2009, un risque de confusion présuppose à la fois une identité ou une similitude des marques en conflit et une identité ou une similitude des produits ou des services qu’elles désignent. Il s’agit là de conditions cumulatives [voir arrêt du 22 janvier 2009, Commercy/OHMI – easyGroup IP Licensing (easyHotel), T‑316/07, Rec, EU:T:2009:14, point 42 et jurisprudence citée].

23 Lorsque la protection de la marque antérieure s’étend à l’ensemble de l’Union, il y a lieu de prendre en compte la perception des marques en conflit par le consommateur des produits ou services en cause sur ce territoire. Toutefois, il convient de rappeler que, pour refuser l’enregistrement d’une marque communautaire, il suffit qu’un motif relatif de refus au sens de l’article 8, paragraphe 1, sous b), du règlement n° 207/2009 existe dans une partie de la Communauté [voir, en ce sens, arrêt du 14 décembre 2006, Mast-Jägermeister/OHMI – Licorera Zacapaneca (VENADO avec cadre e.a.), T‑81/03, T‑82/03 et T‑103/03, Rec, EU:T:2006:397, point 76 et jurisprudence citée].

24 À titre liminaire, il y a lieu de rappeler que, dans le cadre de l’appréciation globale du risque de confusion, il convient de prendre en compte le consommateur moyen de la catégorie de produits concernée, normalement informé et raisonnablement attentif et avisé. Il y a également lieu de prendre en considération le fait que le niveau d’attention du consommateur moyen est susceptible de varier en fonction de la catégorie de produits ou de services en cause [voir arrêt du 13 février 2007, Mundipharma/OHMI – Altana Pharma (RESPICUR), T‑256/04, Rec, EU:T:2007:46, point 42 et jurisprudence citée].

25 À cet égard, la chambre de recours a correctement conclu, aux points 32 et 33 de la décision attaquée, que le public pertinent était constitué par des professionnels et des consommateurs finaux dont le niveau d’attention est relativement élevé en ce qui concerne les « produits pharmaceutiques » et les produits relevant de la classe 5 qui y sont étroitement liés. De même, c’est à bon droit que la chambre de recours a estimé que, pour les autres produits, le public pertinent était constitué de consommateurs moyens qui présentent un degré normal d’attention.

26 Il convient également d’entériner la conclusion de la chambre de recours selon laquelle le territoire pertinent est celui de l’Union, ce point n’étant, au demeurant, pas contesté par les parties.

27 La requérante considère que, contrairement à ce que la chambre de recours a indiqué au point 37 de la décision attaquée, les « produits pharmaceutiques et vétérinaires » relevant de la classe 5 et les « savons, cosmétiques, produits de soin pour les cheveux, produits pour le lavage des dents » relevant de la classe 3 ne peuvent être considérés comme similaires. La requérante rappelle que ces produits appartiennent à des classes différentes. Elle avance que les produits pharmaceutiques et vétérinaires sont utilisés à des fins médicales et non esthétiques, comme c’est le cas des produits relevant de la classe 3, tels que les « savons, cosmétiques, produits pour le soin des cheveux, y compris les lotions ». Elle soutient que le seul critère du consommateur final ne peut être un facteur déterminant de la similitude des produits. Par ailleurs, la requérante considère que les produits vétérinaires comprennent des produits destinés aux animaux et non pas aux êtres humains et que ceux-ci et les « cosmétiques » relevant de la classe 3 ne peuvent donc être considérés comme similaires, dans la mesure où les produits vétérinaires servent à soigner et ne sont pas utilisés à des fins esthétiques.

28 La requérante soutient également que les autres produits en cause, à savoir les « serviettes hygiéniques, mouchoirs imprégnés de liquides pharmaceutiques, mouchoirs imprégnés de liquides pour l’hygiène intime, désinfectants à usage hygiénique, tampons hygiéniques sanitaires, mouchoirs imprégnés de liquides pharmaceutiques pour l’hygiène intime, couches adultes à usage unique en papier, cellulose, coton, couches à usage unique en papier, cellulose, coton, tout ce qui est cité pour les personnes souffrant d’incontinence » relevant de la classe 5 ne peuvent être traités comme les « cosmétiques » relevant de la classe 3, car leur destination et leur mode d’utilisation n’ont pas un but cosmétique, mais hygiénique.

29 L’OHMI et l’intervenante contestent les arguments de la requérante. L’intervenante excipe, en outre, de l’irrecevabilité du grief tenant à l’absence de similitude des produits en cause relevant de la classe 5. Elle fait valoir, à cet égard, que la requérante ne peut plus contester, devant le Tribunal, la similitude desdits produits, dès lors qu’elle ne l’a pas fait devant la chambre de recours. L’intervenante invoque, à cet égard, l’article 135, paragraphe 4, du règlement de procédure du Tribunal.

30 Le Tribunal estime opportun de répondre à l’argument de l’intervenante concernant l’irrecevabilité du grief tiré de l’absence de similitude entre les produits en cause, avant de statuer au fond sur ledit grief.

31 L’argumentation de l’intervenante ne saurait être retenue. Ainsi que l’a jugé la Cour (arrêt du 13 mars 2007, OHMI/Kaul, C‑29/05 P, Rec, EU:C:2007:162, point 57), par l’effet du recours dont elle est saisie, la chambre de recours est appelée à procéder à un nouvel examen complet du fond de l’opposition, tant en droit qu’en fait [arrêt du 24 mai 2011 ancotel/OHMI – Acotel (ancotel.), T‑408/09, EU:T:2011:241, point 20].

32 À cet égard, force est de constater qu’une opposition à l’enregistrement d’une marque communautaire, lorsqu’elle est fondée sur l’article 8, paragraphe 1, sous b), du règlement n° 207/2009, saisit l’OHMI de la question de l’identité ou de la similitude des marques en conflit ainsi que des produits et des services visés par elles (voir, en ce sens, arrêt ancotel., point 31 supra, EU:T:2011:241, point 21 et jurisprudence citée).

33 Par conséquent, le fait que la similitude des produits en cause n’a pas été contestée par la requérante devant la chambre de recours ne saurait nullement avoir pour effet de dessaisir l’OHMI de la question de savoir si ces produits ou services étaient identiques ou similaires (voir, en ce sens, arrêt ancotel., point 31 supra, EU:T:2011:241, point 22 et jurisprudence citée).

34 Une telle circonstance ne saurait donc davantage avoir pour effet de priver une partie du droit de contester devant le Tribunal, dans les limites du cadre juridique et factuel du litige devant la chambre de recours, les appréciations portées par cette dernière instance à ce sujet [voir, en ce sens, arrêts ancotel., point 31 supra, EU:T:2011:241, point 23 et jurisprudence citée, et du 1^er février 2005, SPAG/OHMI – Dann et Backer (HOOLIGAN), T‑57/03, Rec, EU:T:2005:29, points 24 et 25].

35 L’article 65, paragraphe 4, du règlement n° 207/2009 prévoit, par ailleurs, que le recours devant le Tribunal est ouvert à toute partie à la procédure devant la chambre de recours pour autant que la décision de celle-ci n’a pas fait droit à ses prétentions (voir, en ce sens, arrêt ancotel., point 31 supra, EU:T:2011:241, point 25 et jurisprudence citée).

36 Tel a été effectivement le cas de la requérante qui a vu sa demande de marque communautaire rejetée pour les produits en cause. Elle était donc en droit d’attaquer la décision de la chambre de recours devant le Tribunal et, ainsi qu’il a déjà été relevé au point 34 ci-dessus, de contester, dans ce contexte, la similitude des produits couverts par les marques en conflit, relevée par la division d’opposition et confirmée par la chambre de recours, laquelle a fait siens, ainsi que l’admet la jurisprudence, les motifs de la décision de la division d’opposition (voir, en ce sens, arrêt ancotel., point 31 supra, EU:T:2011:241, point 26 et jurisprudence citée).

37 Par suite, c’est à tort que l’intervenante excipe de l’irrecevabilité du grief visant à contester la similitude des produits en cause.

38 À la lumière de ces considérations, il convient d’examiner si c’est à juste titre que la chambre de recours a entériné les conclusions de la division d’opposition quant à la similitude des produits en cause.

39 Selon une jurisprudence constante, pour apprécier la similitude entre les produits ou les services en cause, il y a lieu de tenir compte de tous les facteurs pertinents qui caractérisent le rapport entre eux. Ces facteurs incluent, en particulier, leur nature, leur destination, leur utilisation ainsi que leur caractère concurrent ou complémentaire. D’autres facteurs peuvent également être pris en compte, tels que les canaux de distribution des produits concernés [voir arrêts du 11 juillet 2007, El Corte Inglés/OHMI – Bolaños Sabri (PiraÑAM diseño original Juan Bolaños), T‑443/05, Rec, EU:T:2007:219, point 37 et jurisprudence citée, et du 26 septembre 2012, IG Communications/OHMI – Citigroup et Citibank (CITIGATE), T‑301/09, EU:T:2012:473, point 44 et jurisprudence citée].

40 Il convient de juger, en ce qui concerne les produits relevant de la classe 3 ayant été considérés comme identiques ou similaires par la division d’opposition et pour lesquels l’enregistrement de la marque demandée a été refusé, que c’est à bon droit que la chambre de recours a, au point 37 de la décision attaquée, entériné cette conclusion. Il en va de même pour les « couches adultes à usage unique en papier, cellulose ou en mélange de ces matériaux non comprises dans d’autres classes » relevant de la classe 16 et que la chambre de recours a, au point 36 de la décision, estimé semblables aux « produits de toilette » relevant de la classe 3. Ces points n’ont, au demeurant, pas été contestés par les parties.

41 Pour le surplus, il convient de constater que certains des produits relevant de la classe 3 et de la classe 5 peuvent partager la même finalité, être vendus par les mêmes canaux de distribution, tels que les pharmacies ou d’autres magasins spécialisés et sont souvent fabriqués par les mêmes sociétés. De même, ces produits sont souvent adressés aux mêmes destinataires finaux.

42 C’est donc à bon droit que la chambre de recours a entériné la conclusion de la division d’opposition selon laquelle il existe une similitude entre les « produits pharmaceutiques et vétérinaires » relevant de la classe 5 et les « savons ou dentifrices », ainsi qu’un certain degré de similitude avec les « cosmétiques et produits de soin pour les cheveux » relevant de la classe 3, et qu’il existe une similitude entre les « désinfectants, produits pour la destruction des animaux nuisibles, mouchoirs imprégnés de liquides pharmaceutiques, mouchoirs imprégnés de liquides pour l’hygiène intime, désinfectants à usage hygiénique, mouchoirs imprégnés de liquides pharmaceutiques pour l’hygiène intime » relevant de la classe 5 et les « savons ou produits de soin pour le corps » relevant de la classe 3.

43 Pour les raisons exposées au point 42 ci-dessus, la chambre de recours a fait sienne, à bon droit, la conclusion de la division d’opposition selon laquelle il existe un faible degré de similitude entre les « produits hygiéniques à usage médical, serviettes hygiéniques, tampons hygiéniques sanitaires, couches adultes à usage unique en papier, cellulose, coton, couches à usage unique en papier, cellulose, coton, tout ce qui est cité ci-dessus pour les personnes souffrant d’incontinence » relevant de la classe 5 et les « savons ou cosmétiques et produits de soin pour le corps » relevant de la classe 3, même s’ils sont utilisés à des fins différentes.

44 Par ailleurs, il ressort de la règle 2, paragraphe 4, du règlement (CE) n° 2868/95 de la Commission, du 13 décembre 1995, portant modalités d’application du règlement (CE) n° 40/94 du Conseil sur la marque communautaire (JO L 303, p. 1), tel que modifié, que des services ou des produits ne peuvent être considérés comme différents au seul motif qu’ils figurent dans des classes différentes de l’arrangement de Nice. En effet, il ressort de la jurisprudence que les produits ou services ne doivent pas nécessairement relever de la même classe, voire d’une même catégorie au sein d’une classe donnée, pour pouvoir faire valablement l’objet d’une comparaison et donner lieu de conclure à l’existence ou à l’absence d’une similitude entre ces produits ou services [voir arrêt du 14 décembre 2006, Gagliardi/OHMI – Norma Lebensmittelfilialbetrieb (MANŪ MANU MANU), T‑392/04, EU:T:2006:400, point 77 et jurisprudence citée]. Partant, il y a lieu d’écarter l’argument de la requérante selon lequel le fait que les produits en cause appartiennent à des classes différentes aurait pour conséquence qu’ils doivent eux-mêmes être considérés comme étant différents.

45 Il y a également lieu de rejeter l’argument de la requérante selon lequel la chambre de recours se serait uniquement fondée sur le critère du « consommateur final » pour conclure à la similitude des produits en question. En effet, il ressort de la décision de la division d’opposition qui a été entérinée par la chambre de recours, qu’elle a pris en considération tous les facteurs pertinents qui caractérisent les rapports entre les produits en cause, à savoir leur nature, leur destination, leurs canaux de distribution ainsi que leur origine commerciale.

46 Au vu de ce qui précède, il existe une identité ou une similitude entre les produits énumérés aux points 40 à 42 ci-dessus et un faible degré de similitude entre les produits énumérés au point 43 ci-dessus.

47 La requérante soutient que la chambre de recours a commis une erreur de droit en estimant que la marque demandée CLEANIC Kindii et les marques antérieures étaient similaires au seul motif que l’élément verbal « cleanic » est l’élément dominant de la marque demandée et que, ainsi, c’est uniquement à cet égard que la chambre de recours a apprécié la similitude des signes en conflit. La requérante prétend qu’une telle analyse est contraire à une jurisprudence constante selon laquelle les marques doivent être appréciées globalement, en tenant compte des éléments figuratifs et verbaux. Elle fait observer à cet égard, que, contrairement à la position de l’OHMI, les éléments figuratifs d’une marque sont aussi importants que les éléments verbaux et que, en outre, ils ont un impact sur le degré de similitude des marques et ne sont pas, comme le considère l’OHMI, « un élément décoratif » de la marque, mais constituent une indication de l’origine des produits ou des services en cause. La requérante soutient, ensuite, que le fait qu’il existe une possibilité d’enregistrer des marques exclusivement sous une forme figurative renforce cette argumentation.

48 Il s’ensuit, selon la requérante, que la similitude doit être appréciée globalement, en tenant compte de l’élément figuratif en forme de fleur, qui figure au début de la marque demandée, et des éléments verbaux « cleanic kindii » dans leur ensemble. La requérante soutient donc que la comparaison entre les deux signes en conflit doit être effectuée globalement et ne doit pas être limitée à la seule comparaison des éléments verbaux « clinique » et « cleanic ».

50 Les marques antérieures consistent en un mot simple, « clinique », qui ne se décompose pas en plusieurs éléments. La marque demandée est composée d’un motif figuratif rose ressemblant aux pétales d’une fleur, placé au-dessus de l’élément verbal « cleanic », écrit en lettres majuscules bleues. Sous ces éléments est placé l’élément verbal « kindii » écrit dans des lettres plus grandes et plus épaisses. La police de cet élément verbal est fantaisiste, bleu clair, et ses caractères sont légèrement ombragés. Le point de la lettre « i » placée entre les lettres « k » et « n » de l’élément verbal « kindii » est représenté en rose. L’élément verbal « kindii » est d’une taille sensiblement plus grande que l’élément verbal « cleanic ».

51 En ce qui concerne la typographie des éléments verbaux, celle-ci n’est pas suffisamment spécifique et originale pour que les consommateurs les gardent en mémoire.

52 Même si l’élément figuratif en forme de fleur est d’une dimension non négligeable, il est susceptible d’être perçu par le consommateur essentiellement comme un élément décoratif, et non comme un élément indiquant l’origine commerciale des produits en cause. Une fleur peut être associée à la beauté et aux soins de beauté et peut ainsi être, en l’espèce, considérée, par ailleurs, comme un élément descriptif dont le rôle est secondaire. Il convient donc de juger que les éléments figuratifs de la marque demandée sont négligeables. Par ailleurs, il y a lieu de rappeler à cet égard que le consommateur moyen fait plus facilement référence aux produits en cause en en citant le nom qu’en décrivant l’élément figuratif de la marque [arrêt du 15 décembre 2009, Trubion Pharmaceuticals/OHMI – Merck (TRUBION), T‑412/08, EU:T:2009:507, point 45].

53 Au niveau visuel, l’élément « cleanic » de la marque demandée et les marques antérieures ont cinq lettres en commun. L’élément « cleanic » partage en effet avec les marques antérieures, les deux premières lettres. Ils ont également trois autres lettres en commun, à savoir les lettres « n », « i » et « e » qui, même si elles occupent une place différente, contribuent à une similitude visuelle.

54 En outre, compte tenu de la dimension, de la position centrale et de l’usage de caractères gras et de majuscules pour l’élément verbal « cleanic », la coïncidence des lettres « c », « l », « n », « e » et « i » entre les deux signes est significative dans l’impression d’ensemble que produisent ces derniers. Cette coïncidence ne sera pas totalement neutralisée par la présence de l’élément verbal « kindii », les éléments graphiques susmentionnés et la différence de longueur des mots « clinique » et « cleanic ». À cet égard, il y a lieu de rappeler que la partie initiale des marques verbales peut être susceptible de retenir l’attention du consommateur davantage que les parties suivantes [voir, en ce sens, arrêt du 17 mars 2004, El Corte Inglés/OHMI – González Cabello et Iberia Líneas Aéreas de España (MUNDICOR), T‑183/02 et T‑184/02, Rec, EU:T:2004:79, point 81]. Le mot « kindii » sera ainsi perçu comme secondaire aux yeux du public pertinent.

55 Par conséquent, les marques en conflit présentent un faible degré de similitude visuelle.

56 Au niveau phonétique, la partie initiale des marques verbales peut également être susceptible de retenir l’attention du consommateur davantage que les parties suivantes (voir, en ce sens, arrêt MUNDICOR, point 54 supra, EU:T:2004:79, point 81). Tel est le cas en l’espèce. En effet, comme pour la perception visuelle, le public pertinent attachera plus d’attention à l’élément verbal initial « cleanic » qu’à l’élément « kindii » qui est placé en-dessous. En ce qui concerne les éléments figuratifs, ils n’affectent pas la prononciation.

57 Le public pertinent prononcera les marques antérieures « clinique » et la partie initiale de la marque demandée « cli_nique », en anglais. Il y a donc un degré élevé de similitude phonétique entre les éléments verbaux « cleanic » et « clinique » des marques en conflit en dépit de la différence de prononciation de leur première voyelle. L’argument selon lequel le public pertinent dans les États membres de l’Union, sur les territoires desquels ne sont parlés ni le français ni l’anglais, prononcera les éléments verbaux, respectivement, « clinique » en français et « cli_nique » en anglais, ne saurait prospérer. En effet, il s’agit d’une affirmation qui n’est pas étayée par la requérante. En outre, quand bien même cette partie du public pertinent prononcerait les marques antérieures en français et la marque demandée en anglais, ces dernières seraient prononcées d’une manière très similaire d’un point de vue phonétique. En ce qui concerne l’argument selon lequel les marques antérieures seraient prononcées « klinikue » et la marque demandée « kleanik » par les consommateurs ne connaissant ni le français ni l’anglais, force est de constater qu’il s’agit également d’une affirmation non étayée et que la requérante n’avance aucun argument démontrant que les consommateurs ne connaissant ni le français ni l’anglais prononceraient les marques en conflit de cette manière.

58 Au vu de ce qui précède, il convient de conclure qu’il existe une similitude phonétique moyenne entre les signes en conflit.

59 Au niveau conceptuel, le mot « clinique » a la même signification dans la plupart des États membres. En effet, comme l’indique la chambre de recours au point 44 de la décision attaquée, les marques antérieures seront perçues comme un mot français signifiant « hôpital privé ou clinique » et comme un adjectif, signifiant « clinique », à savoir quelque chose se rapportant à l’examen et au traitement des patients dans une clinique ou un hôpital. Le mot « clinique » ressemble, en effet, à son équivalent linguistique dans d’autres pays pertinents de l’Union, comme « clinic » en anglais, « clinica » en espagnol, en italien et en portugais, et « klinik » en danois, en allemand et en suédois, et serait donc compris dans la majorité du territoire pertinent. Cela vaut également pour les langues n’ayant pas des origines germaniques ou latines, tel le hongrois où le mot « klinika » serait utilisé comme synonyme d’« hôpital privé ».

60 Le mot « cleanic » doit être considéré comme étant dépourvu de signification claire dans les langues du public pertinent. Dès lors, en l’absence de signification du mot « cleanic », il n’est pas possible de procéder à une comparaison conceptuelle entre les marques en conflit [voir, en ce sens, arrêt du 16 septembre 2013, Gitana/OHMI – Teddy (GITANA), T‑569/11, EU:T:2013:462, point 67 et jurisprudence citée].

61 Cette conclusion n’est pas mise en cause par la présence du mot « kindii » dans la marque demandée. En effet, ce mot n’a pas non plus de signification claire et une comparaison conceptuelle n’est donc pas possible en ce qui le concerne.

62 Par ailleurs, l’argument selon lequel les marques antérieures auraient un caractère distinctif restreint n’est pas fondé. En effet, au vu des éléments du dossier, il convient d’entériner la conclusion de la chambre de recours, au point 47 de la décision attaquée, selon laquelle les marques antérieures bénéficient d’un caractère distinctif accru et d’une renommée pour les « produits de toilette et produits de soin pour le corps, savons, parfumerie, huiles essentielles, cosmétiques, produits de soin pour les cheveux y compris les lotions » compris dans la classe 3.

63 De même, en ce qui concerne les autres produits et services couverts par les marques antérieures, il y a lieu d’entériner la conclusion de la chambre de recours figurant au point 48 de la décision attaquée, selon laquelle le mot « clinique » a un caractère distinctif intrinsèque. En effet, il convient de rappeler que ce mot signifie « clinique » ou « hôpital privé » en français et qu’il est ainsi dépourvu de signification pour les produits en cause dans plusieurs États membres. Dans les langues qui possèdent un mot en quelque sorte similaire, le mot « clinique » serait perçu comme un mot étranger et ne serait pas descriptif des produits en cause.

64 L’appréciation globale du risque de confusion implique une certaine interdépendance des facteurs pris en compte et, notamment, de la similitude des marques et de celle des produits ou des services désignés. Ainsi, un faible degré de similitude entre les produits ou les services désignés peut être compensé par un degré élevé de similitude entre les marques, et inversement (arrêts du 29 septembre 1998, Canon, C‑39/97, Rec, EU:C:1998:442, point 17, et VENADO avec cadre e.a., point 23 supra, EU:T:2006:397, point 74).

65 Il découle de l’ensemble des considérations qui précèdent que la chambre de recours pouvait conclure à bon droit qu’il existait un risque de confusion dans l’esprit du public pertinent. En effet, le faible degré de similitude visuelle globale, la similitude phonétique entre l’élément « cleanic » de la marque demandée et l’élément « clinique » des marques antérieures ainsi que la nature secondaire des éléments figuratifs de la marque demandée contribuent au risque de confusion entre les marques en conflit couvrant des produits identiques ou similaires. Ce risque de confusion est, par ailleurs, plus probable pour le public pertinent anglophone et, compte tenu de la similitude phonétique entre les signes, il peut se présenter lorsque les produits sont vendus oralement (par exemple, dans les pharmacies) ou mentionnés dans des publicités à la radio ou encore dans le cadre de conversations orales, qui sont susceptibles de donner lieu à une mémorisation imparfaite du signe.

66 En outre, le risque de confusion constaté ci-dessus n’est pas affecté par la présence de l’élément verbal « kindii » dans la marque demandée. En effet, au vu de son emplacement, de sa typographie et de ses couleurs bleu clair et rose, il sera perçu comme une description d’une sous-gamme de produits de « cleanic ». Cette impression est renforcée par le fait que le mot « kindii » ressemble au mot « kind », signifiant « enfant » pour le public pertinent germanophone et néerlandophone. Le public pertinent, en particulier celui comprenant le néerlandais ou l’allemand, percevra donc le mot « kindii » comme représentant une ligne de produits pour enfants de la marque « cleanic ».

67 La chambre de recours pouvait également considérer à bon droit que les marques antérieures jouissaient d’un degré élevé de caractère distinctif pour la même gamme de produits, qui, au regard des produits contestés, ont été jugés identiques ou similaires, que ce degré de connaissance était favorable à l’intervenante et que, de ce fait, il serait alors encore plus difficile pour le public pertinent de différencier les marques en conflit.

68 Ces conclusions ne sauraient être remises en cause par la décision prise le 27 octobre 2010 par le comité d’arbitrage de l’Office des brevets de la République de Pologne. Quant à cette décision, il suffit de rappeler que, selon une jurisprudence constante, l’OHMI n’est pas lié par les décisions que les autorités nationales ont rendu dans des affaires prétendument similaires [voir, en ce sens, arrêts du 26 avril 2007, Alcon/OHMI, C‑412/05 P, Rec, EU:C:2007:252, point 65, et du 19 septembre 2001, Henkel/OHMI (Tablette ronde rouge et blanc), T‑337/99, Rec, EU:T:2001:221, point 58].

69 Dès lors, c’est à juste titre que la chambre de recours a pu estimer qu’il existait, en l’espèce, un risque de confusion au sens de l’article 8, paragraphe 1, sous b), du règlement n° 207/2009. Il convient donc de rejeter le premier moyen comme non fondé.

Sur le second moyen, tiré d’une violation de l’article 8, paragraphe 5, du règlement n° 207/2009

70 La requérante reproche à la chambre de recours d’avoir commis une erreur de droit en appliquant l’article 8, paragraphe 5, du règlement n° 207/2009. Elle avance d’abord le fait que la coexistence pacifique entre la marque demandée et les marques antérieures sur le marché polonais démontre que la marque demandée ne peut nuire à la réputation des marques antérieures. Elle souligne, ensuite, que l’OHMI a, lors de son appréciation, omis de prendre en considération le fait que la marque demandée bénéficiait d’une renommée sur le territoire polonais et, donc, sur le territoire de l’Union. Elle prétend finalement que la renommée de la marque demandée en Pologne et dans le reste de l’Union établit que la chambre de recours a commis une erreur de droit en estimant que la marque demandée tirerait indûment profit de la renommée des marques antérieures.

72 Aux termes de l’article 8, paragraphe 5, du règlement n° 207/2009, sur opposition du titulaire d’une marque antérieure au sens du paragraphe 2, la marque demandée est également refusée à l’enregistrement si elle est identique ou a des similitudes avec la marque antérieure et si elle est destinée à être enregistrée pour des produits ou des services qui n’ont pas de similitudes avec ceux pour lesquels la marque antérieure est enregistrée, lorsque, dans le cas d’une marque communautaire antérieure, elle jouit d’une renommée dans l’Union et, dans le cas d’une marque nationale antérieure, elle jouit d’une renommée dans l’État membre concerné et que l’usage sans juste motif de la marque demandée tirerait indûment profit du caractère distinctif ou de la renommée des marques antérieures, ou qu’il leur porterait préjudice.

73 La protection élargie accordée à la marque antérieure par l’article 8, paragraphe 5, du règlement n° 207/2009, présuppose donc la réunion de plusieurs conditions. Premièrement, la marque antérieure prétendument renommée doit être enregistrée. Deuxièmement, cette dernière et celle dont l’enregistrement est demandé doivent être identiques ou similaires. Troisièmement, elle doit jouir d’une renommée dans l’Union, dans le cas d’une marque communautaire antérieure, ou dans l’État membre concerné, dans le cas d’une marque nationale antérieure. Quatrièmement, l’usage sans juste motif de la marque demandée doit conduire au risque qu’un profit puisse être indûment tiré du caractère distinctif ou de la renommée des marques antérieures, ou qu’un préjudice puisse être porté au caractère distinctif ou à la renommée des marques antérieures. Ces conditions étant cumulatives, l’absence de l’une d’entre elles suffit à rendre inapplicable ladite disposition [arrêts du 22 mars 2007, Sigla/OHMI – Elleni Holding (VIPS), T‑215/03, Rec, EU:T:2007:93, points 34 et 35, et du 11 juillet 2007, Mülhens/OHMI – Minoronzoni (TOSCA BLU), T‑150/04, Rec, EU:T:2007:214, points 54 et 55].

74 Eu égard à ce qui précède, il y a lieu de vérifier si la chambre de recours a commis une erreur de droit en estimant que la marque demandée tirerait indûment profit du caractère distinctif ou de la renommée des marques antérieures.

75 En ce qui concerne la similitude entre la marque demandée et les marques antérieures, il a déjà été jugé ci-dessus qu’elles étaient similaires. Ainsi, les marques doivent également être considérées comme étant similaires en vue de l’application de l’article 8, paragraphe 5, du règlement n° 207/2009.

76 Quant à la renommée des marques antérieures, la chambre de recours a adhéré à la conclusion figurant dans la décision de la division d’opposition, selon laquelle les marques antérieures ont une renommée pour les « substances diététiques à usage médical, aliments pour bébés ; emplâtres » compris dans la classe 5. Tout d’abord, il y a lieu de confirmer cette conclusion, qui, par ailleurs, n’a pas été contestée par la requérante.

77 Il convient aussi de rejeter comme inopérant, l’argument selon lequel la marque demandée ne porterait pas préjudice aux marques antérieures. À cet égard, il y a lieu de rappeler que la division d’opposition a écarté les arguments de l’intervenante selon lesquels la marque demandée porterait préjudice à la renommée ou au caractère distinctif des marques antérieures. La division d’opposition a, en revanche, constaté que la marque demandée tirerait indûment profit du caractère distinctif ou de la renommée des marques antérieures ce qui a été confirmé par la chambre de recours.

78 Concernant, ensuite, l’argument fondé sur la coexistence des marques en conflit, il y a lieu de le rejeter.

79 Certes, selon la jurisprudence, il n’est pas exclu que la coexistence de marques antérieures sur le marché puisse éventuellement amoindrir le risque de confusion constaté par les instances de l’OHMI entre deux marques en conflit ou le risque de rapprochement entre deux marques en vertu de l’article 8, paragraphe 5, du règlement n° 207/2009. Néanmoins, la jurisprudence précise qu’une telle éventualité ne saurait être prise en considération que si, à tout le moins, au cours de la procédure concernant des motifs relatifs de refus devant l’OHMI, le demandeur de la marque communautaire a dûment démontré que ladite coexistence reposait sur l’absence de risque de confusion ou l’absence de risque de rapprochement, dans l’esprit du public pertinent, entre la marque antérieure dont il se prévaut et la marque antérieure de l’intervenante qui fonde l’opposition et sous réserve que les marques antérieures en cause et les marques en conflit soient identiques (voir arrêt CITIGATE, point 39 supra, EU:T:2012:473, point 128 et jurisprudence citée). Le Tribunal a, de plus, indiqué que la coexistence de deux marques devait être suffisamment longue pour qu’elle puisse influer sur la perception du consommateur pertinent [voir arrêt du 10 avril 2013, Höganäs/OHMI – Haynes (ASTALOY), T‑505/10, EU:T:2013:160, point 47 et jurisprudence citée].

80 S’agissant de la portée géographique d’une coexistence, lorsque l’opposition à l’enregistrement d’une marque communautaire se fonde sur une marque communautaire antérieure et que la coexistence de ladite marque antérieure avec une marque identique à la marque demandée est invoquée à l’appui de l’absence de risque de confusion entre les marques en conflit, il importe à la partie invoquant cette coexistence de la prouver sur l’ensemble du territoire de l’Union (voir, arrêt ASTALOY, point 79 supra, EU:T:2013:160, point 49 et jurisprudence citée). En effet, si le risque de confusion existe potentiellement sur l’ensemble du territoire de l’Union en raison de la portée communautaire de la marque antérieure, l’absence de risque de confusion grâce à la coexistence de marques identiques aux marques en conflit doit, à son tour, être établie sur l’ensemble du territoire de l’Union (voir arrêt ASTALOY, point 79 supra, EU:T:2013:160, point 49 et jurisprudence citée).

81 Il s’ensuit que, même à supposer que les marques antérieures dont la coexistence est invoquée soient identiques aux marques en conflit, il convient de juger, ainsi que l’a considéré à juste titre la chambre de recours au point 56 de la décision attaquée, que l’argument tiré de la coexistence des marques antérieures sur le marché polonais est dénué de pertinence, puisque, s’agissant d’une marque communautaire antérieure, la coexistence doit être établie à l’égard du public pertinent de l’Union.

82 Enfin, l’argument selon lequel la marque demandée bénéficierait d’une renommée élevée en Pologne et, ainsi, dans l’Union, doit être rejeté. En effet, la requérante n’a pas avancé d’arguments démontrant en quoi cela remettrait en cause les critères d’application de l’article 8, paragraphe 5, du règlement n° 207/2009. De plus, la renommée de la marque demandée n’est pas un facteur à prendre en considération dans le cadre d’une procédure d’opposition fondée sur l’article 8, paragraphe 5, du règlement n° 207/2009.

83 Au vu de ce qui précède, il y a lieu de confirmer les conclusions de la chambre de recours réitérant celles de la division d’opposition au point 57 de la décision attaquée. En effet, au vu des éléments du dossier, il convient de juger que c’est à bon droit que la chambre de recours a considéré que la marque demandée tirerait indûment profit du caractère distinctif ou de la renommée des marques antérieures en ce qui concerne les produits visés par la décision attaquée.

84 Enfin, il convient de considérer que la requérante n’avance aucun argument visant à établir l’existence d’un juste motif pour l’usage de la marque demandée.

85 Par conséquent, il y a lieu de conclure que la chambre de recours a correctement appliqué l’article 8, paragraphe 5, du règlement n° 207/2009 et qu’il y a lieu de rejeter le second moyen comme étant non fondé et, partant, le recours dans sa totalité.

86 Compte tenu de ces éléments, le présent recours doit être rejeté sans qu’il soit besoin de se prononcer sur la recevabilité du chef de conclusions de la requérante visant à obtenir la modification de la décision attaquée en enregistrant la marque « pour tous les produits et services » visés par cette dernière.

87 Aux termes de l’article 87, paragraphe 2, du règlement de procédure, toute partie qui succombe est condamnée aux dépens, s’il est conclu en ce sens.

88 La requérante ayant succombé, il y a lieu de la condamner aux dépens, conformément aux conclusions de l’OHMI et de l’intervenante.

2) Harper Hygienics S.A. est condamnée à supporter ses propres dépens ainsi que ceux exposés par l’Office de l’harmonisation dans le marché intérieur (marques, dessins et modèles) (OHMI) et Clinique Laboratories, LLC.

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